Kryptosamfunnet feiret en seier i retten den 30. januar da United States Securities and Exchange Commission (SEC) innrømmet i rettsmøtet i LBRY-saken at sekundærsalg av LBC-mynten ikke var verdipapirsalg. John Deaton, som representerer Ripple i retten i SECs sak mot den, var så begeistret at han laget en video for hans Twitter-verterte CryptoLawTV-kanal den kvelden.
Deaton, en venn av retten, eller amicus curiae, i saken, fortalte om en samtale han hadde med dommeren den dagen. «Se, la oss ikke late som. Sekundærmarkedssalg er et problem," så "Jeg tok opp for ham den Lewis Cohen-artikkelen," Deaton tilbakekalt.
Deaton refererte til papiret "The Ineluctable Modality of Securities Law: Why Fungible Crypto Assets Are Not Securities" av Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin og Sarah Chen fra DLx Advokatfirmaet, som Cohen var med å grunnlegge. Deaton hadde berømmet papiret før, i november 2022, da det ble sendt inn i Ripple-saken, der Cohen også er en amicus curiae.
Det er en økende buzz rundt avisen. Den dukket opp på preprint-depotet Social Science Research Network 13. desember. Da Cointelegraph snakket med Cohen i midten av januar, sa han at papiret var det mest nedlastede i nettstedets verdipapirlovkategori, med 353 nedlastinger etter omtrent en måned. Dette tallet mer enn doblet seg i løpet av de påfølgende to ukene. Avisen har også fått oppmerksomhet i mainstream og juridiske medier og krypto-relaterte podcaster. Den uvanlige tittelen er et nikk til James Joyces Ulysses.
Cohen-avisen ser nøye på et av de tidløse ordtakene i kryptoverdipapirloven: Verdipapirer er ikke appelsiner. Dette refererer til Howey-testen, etablert av USAs høyesterett i 1946 for å identifisere et verdipapir. Oppgaven tar en uttømmende undersøkelse av Howey-testen og foreslår et alternativ til hvordan testen brukes i dag.
Da Howey møtte Cohen
Ikke alle liker å bruke Howey-testen på kryptoaktiva, og argumenterer ofte for at testen fungerer bedre for å straffeforfølge svindelsaker enn som et hjelpemiddel for registrering. Cohen selv avtalte med denne posisjonen i en podcast 3. februar. Ikke desto mindre utfordrer ikke avisens forfattere bruken av Howey-testen - som oppsto fra en sak om appelsinlunder - på kryptoaktiva.
En kort oppsummering kan ikke komme i nærheten av å fange bredden i oppgavens analyser. Forfatterne diskuterer SEC-politikk og saker som involverer krypto, relevante presedenser, Securities and Exchange Acts og blockchain-teknologi på litt over 100 sider, pluss vedlegg. De gjennomgikk 266 føderale appell- og høyesterettsavgjørelser - hver relevant sak de kunne finne - for å komme til sine konklusjoner. De inviterer publikum til å legge til andre relevante saker på listen deres på LexHub GitHub.
Howey-testen består av fire elementer ofte referert til som utstikkere. I henhold til testen er en transaksjon et verdipapir hvis den er (1) en investering av penger, (2) i en felles virksomhet, (3) med forventning om profitt, eller (4) å være avledet fra andres innsats . Alle fire testbetingelsene må være oppfylt, og testen kan kun brukes i etterkant.
1/ I nesten tre år har @DLxLawLLP teamet har fundert på de mest konsekvente spørsmålene i all kryptolovgivning: Når og hvordan gjelder amerikanske føderale verdipapirlover for kryptoaktiva?
— Lewis Cohen (@NYcryptolawyer) November 10, 2022
Cohen og medforfattere hevder, i ekstremt grunnleggende konturer, at "fungible kryptoaktiva" ikke oppfyller definisjonen av et verdipapir, med det sjeldne unntaket av de som er verdipapirer ved design. Dette er innsikten fanget i ordtaket om appelsiner.
Avisens forfattere fortsetter at et tilbud av kryptoaktiva på det primære markedet kan være en sikkerhet under Howey. Imidlertid bemerker de, "Til dags dato er Telegram, Kik og LBRY de eneste grundig orienterte og avgjorte sakene knyttet til pengeinnsamlingssalg av krypto."
De refererte til SEC-søksmålet mot meldingstjenesten Telegram, og hevdet at det første mynttilbudet på 1.7 milliarder dollar var et uregistrert verdipapirtilbud, som ble avgjort i favør av SEC i 2020. SEC-saken mot Kik Interactive gjaldt også tokensalg og ble besluttet i favør av SEC i 2020. SEC også vant sine uregistrerte verdipapirer salgssak mot LBRY i 2022.
Relatert: Etterspillet av LBRY: Konsekvenser av kryptos pågående reguleringsprosess
Avisens største innovasjon er synet på transaksjoner med kryptoaktiva på sekundærmarkeder. Forfatterne argumenterer for at Howey-testen bør brukes på nytt for salg av kryptoaktiva på sekundærmarkeder, som Coinbase eller Uniswap. Forfatterne skriver:
"Verdipapirregulatorer i USA har forsøkt å adressere de mange problemene som ble reist fra fremkomsten av kryptoaktiva […] generelt gjennom bruk av Howey-testen på transaksjoner i disse eiendelene. Imidlertid har […] regulatorer gått utover gjeldende rettspraksis for å antyde at de fleste ombyttelige kryptoaktiva i seg selv er «verdipapirer», en posisjon som vil gi dem jurisdiksjon over nesten all aktivitet som foregår med disse eiendelene.»
Forfatterne hevder at kryptoaktiva for det meste ikke vil oppfylle Howey-definisjonen på annenhåndsmarkedet. Bare eierskapet til en eiendel skaper ikke et "rettslig forhold mellom token-eieren og enheten som implementerte den smarte kontrakten som opprettet tokenet eller som samlet inn penger fra andre parter gjennom salg av tokens." Dermed oppfyller ikke sekundære transaksjoner den andre Howey-spissen, som krever en tredjepart.
Forfatterne konkluderer, basert på deres omfattende undersøkelse av Howey-relaterte beslutninger:
"Det er ikke noe gjeldende grunnlag i loven knyttet til 'investeringskontrakter' for å klassifisere de fleste fungible kryptoeiendeler som 'verdipapirer' når de overføres i sekundære transaksjoner fordi en investeringskontraktstransaksjon vanligvis ikke er til stede."
Hva betyr alt
Effekten av avisens argument er å skille utstedelsen av et token fra en transaksjon med det på annenhåndsmarkedet. Avisen sier at opprettelsen av et token kan være en verdipapirtransaksjon, men påfølgende handler vil ikke nødvendigvis være verdipapirhandler.
Sean Coughlin, rektor ved advokatfirmaet Bressler, Amery & Ross, sa til Cointelegraph: "Jeg tror han [Cohens] tar eierskap til det faktum at utstedelsene [av tokens] kommer til å bli regulert, og han prøver å foreslå en måte å deretter ha det [et symbol] handel på en uregulert måte.»
Coughlins kollega, Christopher Vaughan, hadde forbehold om at avisen på steder var "uoppriktig".
Han sa: "Den ser bort fra realitetene alle som noen gang har handlet med krypto vet, som er at disse likviditetspoolene og disse desentraliserte utvekslingstransaksjonene ikke skjer med mindre utstederen av tokenet legger til rette for dem."
Ikke desto mindre berømmet Vaughan avisen og sa: "Jeg ville elske at dette ble alt og slutt på krypto."
John Montague, advokat ved Digital Asset-fokuserte Montague Law, sa til Cointelegraph at forvaringsspørsmål kan komplisere Cohens argumentasjon, spesielt hvordan selvforvaring av kryptoaktiva påvirker investeringsspissen til Howey.
Montague anerkjente den høye kvaliteten på papirets stipend, og kalte det:
"Den mest monumentale tanken i bransjen med hensyn til verdipapirlovgivningen, kanskje noen sinne, […] definitivt siden Hester Peirces safe harbor-forslag."
I sin endelige versjon av forslaget, SEC-kommissær Peirce foreslått nettverksutviklere får et treårig unntak fra føderale verdipapirlovregistreringsbestemmelser for å "lette deltakelse i og utvikling av et funksjonelt eller desentralisert nettverk."
Nylig: Krypto og psykedelika: Klargjøring av regelverk kan hjelpe industrier med å vokse
"En ting jeg liker med kryptoverdenen er at den er motstridende," sa Cohen til Cointelegraph. Han sa at han håpet å "løfte diskusjonsnivået" med avisen. Det fant ikke mye motstand i offentlige svar. Det har imidlertid vært uttrykk for kynisme.
«Du er en romanforfatter. Du fant i krypto en karakter som best forklares av loven," en nettverksutvikler kommenterte på Twitter.
"Intelligente juridiske meninger flytter sjelden nålen på SEC-uttalelser eller håndhevingssaker," en finansdirektør sa på LinkedIn.
Kilde: https://cointelegraph.com/news/crypto-and-securities-new-interpretation-of-us-howey-test-gaining-ground